Р Е Ш Е Н И Е
№ 35/
22. Януари 2019г., гр. Плевен
В ИМЕТО НА НАРОДА
АДМИНИСТРАТИВЕН
СЪД – ПЛЕВЕН, трети състав
На
дванадесети
декември 2018г. в публично съдебно заседание в състав:
Председател: съдия Елка
Братоева
Съдебен секретар: Милена Кръстева
Като разгледа докладваното от съдия БРАТОЕВА Административно дело № 791/2018г. по описа на съда и на основание
доказателствата по делото и закона, за да се произнесе взе предвид следното:
Образувано е по жалба на „Атоми 2018“ ЕООД - Плевен,
представлявано от управителя М.Г.Т., чрез адв. Д. *** срещу Заповед №
РД-10-987/10.07.2018г. на Кмета на Община Плевен, с която на осн. чл. 130 ал.3
вр. ал.2 и вр. чл. 129 ал.1 т.2 б. „а“ и б. „б“ от Закона за туризма е отказано
определяне на категория на туристически обект кафе-аперитив „Каскада“, находящ
се на адрес гр. Плевен, пл. „Възраждане“ и е прекратено административното
производство по Заявление Вх. № ИР-328/27.04.2018г. на „Атоми 2018“ ЕООД за
определяне на категория на обекта.
Жалбоподателят оспорва заповедта като
незаконосъобразна, поради нарушение на материалния закон и моли за отмяната й и
връщане на преписката на административния орган. Сочи, че заявлението отговаря
на всички изисквания на закона за туризма относно съдържанието, установено в
чл. 129 ал.1 ЗТ. Представил е документ за собствеността и за отдаването под
наем на обекта „Кафе-аперитив Каскада“. По НА обекта представлява едноетажна
сграда със застроена площ от 53 кв.м. с предназначение – за обществено хранене
и покрита площ съгласно одобрен архитектурен проект от 215 кв.м., изградена с
отстъпено право на строеж, надстрояване и пристрояване върху 320 кв.м. от поземлен
имот – общинска собственост. Поискано е определяне категория на обекта,
единствено и само в обема му, установен с нотариалния акт за собственост и с
договора за наем, като обекта не заема (и не ползва) общински терен извън самия
туристически обект – заведение за хранене и развлечение. Затова не е налице
основание да бъде изисквано представянето на договор за ползване на общински
терен. Подаденото искане за издаване на разрешение за поставяне и схема за
разполагане на маси се отнася за терен, находящ се пред (извън границите на)
търговския обект „Кафе-аперитив Каскада“, което не е било удовлетворено. Няма законово
изискване за представянето на такъв документ в процедурата по категоризация. Претендира
присъждане на направените деловодни разноски.
Ответникът – Кметът на Община Плевен, чрез юрк. П. изразява
становище за неоснователност на жалбата. Счита, че разрешеното право на строеж
е било погасено по см. на чл. 67 ЗС и праводателят на заявителя не е собственик
на терена, ситуиран под навеса и не може да го отдава под наем. Затова за
площта, попадаща под сенника, който е преместваемо съоръжение по смисъла на ЗУТ,
са необходими договор със собственика на терена – Община Плевен, разрешение за
поставяне и одобрена схема за разполагане. Тези изискани документи не са били
представени. Претендира юрисконсултско възнаграждение.
Като съобрази приетите по делото доказателства,
становищата на страните и приложимия закон и след служебна проверка на
оспорения индивидуален административен акт за валидност и законосъобразност на
всички основания по чл. 146 от АПК, съдът намира за установено следното от
фактическа и правна страна:
Производството е по чл. 145 и следващите от АПК вр.
чл.130 ал.11 от Закона за туризма.
Заповедта е съобщена на жалбоподателя на 07.08.2018г. Жалбата е подадена на 20.08.2018г. в законния
14-дневен срок за съдебно обжалване, от активнолегитимирана страна срещу
подлежащ на оспорване индивидуален административен акт, поради което е
процесуално ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.
„Атоми 2018“ ЕООД - Плевен, представлявано от
управителя М.Г.Т. е подал заявление Вх. № ИР-328/27.04.2018г. до кмета на
Община Плевен за категоризация на заведение за хранене и развлечение „кафе
аперитив“ със 150 бр. места за сядане на открито, сезонно заети. Приложен е и
формуляр по образец, в което е декларирана досегашната категория на обекта –
една звезда, собственика на обекта – ЕТ „В. Денчев – Комета“ и заявителя, който
извършва дейност в него. Приложена е справка за професионалната и езиковата
квалификация на заетите лица в заведението. Удостоверение от Търговския
регистър за вписването и представителството на търговското дружество и предмета
на дейност. Декларации от управителя, че дружеството не е в производство по
несъстоятелност или ликвидация, че е извършвала дейност в областта на
ресторантьорството и туризма през период по-дълъг от 3 години. Декларация от
управителя на обекта и свидетелство за професионална квалификация –
сервитьор-барман и регистриран трудов договор. Представен е НА за собственост
на обекта; Разрешение за ползване на строеж „павилион – кафе Каскада“; Договор
за наем между собственика на обекта и заявителя; Удостоверение за регистрация
на заведение за обществено хранене от
ОДБХ – Плевен.
С писмо Изх. № ИР – 328/14.05.2018г. заявителят е
уведомен, че в 14-дневен срок следва да представи: Разрешение за поставяне и
схема за разполагане на лятна градина; доказателства за право на ползване на
общински имот за площта извън площта на павилиона, от „Каскада“ ЕООД и съгласие
за преотдаване под наем на „Атоми 2018“ ЕООД. Уведомен е, че в противен случай
ще бъде отказана категоризация на обекта. Съобщението е получено на
29.05.2018г.
В указания срок заявителят е подал заявление
ИР-328/08.06.2018г., по същество - възражение, към което отново е приложил НА
за собственост на обекта и договора за наем. Във възражението изяснява, че
обекта „Кафе – каскада“ според документа за собственост представлява едноетажна
сграда със застроена площ от 53 кв.м. – за обществено хранене, и покрита площ
съгласно одобрен архитектурен проект от 215 кв.м., изградена с отстъпено право
на строеж, надстрояване и пристрояване върху 320 кв.м. в поземления имот. В
него заявява, че е подал заявление Вх. № 26-6126-1/28.03.2018г. с искане за
издаване на разрешение за поставяне и схема за разполагане на маси на терен,
находящ се пред (извън границите на) търговски обект „Кафе-аперитив Каскада“,
по което няма произнасяне от община Плевен, поради което е невъзможно да
представи исканото „Разрешение за поставяне и схема за разполагане на лятна
градина“.
Със Заповед № РД 10-987/10.07.2018г. Кметът на Община
Плевен приел, че дадените указания за попълването на преписката с необходимите
документи не са били изпълнени и затова на осн. чл. 130 ал.3 вр. ал.2 и вр. чл.
129 ал.1 т.2 б. „а“ и б. „б“ от Закона за туризма е отказано определяне на
категория на туристически обект кафе-аперитив „Каскада“, находящ се на адрес
гр. Плевен, пл. „Възраждане“ и е прекратено административното производство по
Заявление Вх. № ИР-328/27.04.2018г. на „Атоми 2018“ ЕООД за определяне на
категория на обекта.
В мотивите е посочено, че за площта, попадаща под
сенника, който е преместваемо съоръжение по смисъла на ЗУТ, са необходими
договор със собственика на терена - Община Плевен, разрешение за поставяне и
одобрена схема за разполагане.
Съгласно чл. 128 т.2 ЗТ кметът на общината или оправомощено
от него лице по предложение на Общинската експертна комисия по категоризация на
туристическите обекти определя категорията на самостоятелните заведения за
хранене и развлечения – категория „една звезда“, „две звезди“ и „три звезди“.
Лицето, което ще извършва хотелиерство или
ресторантьорство в места за настаняване и в заведения за хранене и развлечения,
или упълномощено от него лице подава до съответния категоризиращ орган
заявление-декларация за категоризиране. Заявление-декларацията трябва да отговаря
на изброените в чл. 129 ЗТ изисквания, между които трябва да представи съгласно
т.2 б. а) копие от договора за наем или от друг договор, от който е видно, че
са налице условия лицето да извършва съответната туристическа дейност в обекта;
б) документ, удостоверяващ въвеждането на обекта в експлоатация, или друг
документ, удостоверяващ законността на обекта, при спазване изискванията на Закона за устройство на
територията.
Според разпоредбата на чл. 130 ал.1 ЗТ
ОЕККТО разглежда заявления-декларациите и приложените
към тях документи в 14-дневен срок от датата на постъпването им и след като
констатира, че представените документи съответстват на изискванията на чл.
129, ал. 1, 2
или 3, се произнася по тях с мотивирано
предложение до съответния категоризиращ орган или до оправомощено от него
длъжностно лице да открие процедурата по категоризиране на туристическия обект
и да издаде временно удостоверение за откритата процедура по категоризиране.
Според ал.2, в случай на констатирана
непълнота или нередовност на представените документи по чл.
129, ал. 1, 2
и 3 съответната експертна комисия по
категоризация на туристически обекти в срок 10 работни дни от датата на
заседанието писмено уведомява заявителя и определя 14-дневен срок от получаване
на уведомлението за отстраняването им. Срокът по ал. 1 спира да тече до датата
на отстраняване на непълнотата и/или нередовността.
А според ал.3 - ако в указания срок по ал. 2
непълнотите и/или нередовностите не бъдат отстранени, съответният категоризиращ
орган със заповед отказва определяне на вид и категория на обекта.
Заповедта е издадена от Кмета на Община
Плевен, след преценка на ОЕККТО, който е материално и териториално компетентния
орган.
Заповедта е издадена в писмена форма,
съдържаща правните и фактически основания за издаването й. Спазена е предвидената
законова процедура.
Но заповедта противоречи на материалния закон
и целта му.
Неправилно органът е приел, че представените
от заявителя документи към заявлението не са достатъчни за доказването на обстоятелствата по чл. 129 ал.1 т.2 б. „а“ и
б. „б“ от Закона за туризма и е изискал допълнителни доказателства, като е
приел, че указанията не са били изпълнени и е отказал категоризирането на
обекта.
Заявителят „Атоми 2018“ ЕООД – Плевен е
представил Нотариален акт за покупко-продажба на недвижим имот № 67 том ІІ рег.
№ 1461 от 11.07.2012г., по силата на който ЕТ „В. Д. – Комета“ – Плевен е
продал на „Каскада“ ЕООД – Плевен недвижим имот, представляващ: едноетажна
сграда за обществено хранене, със застроена площ от 53 кв.м. с покрита площ
съгласно одобрен архутектурен проект от 215 кв.м., изградена с отстъпено право
на строеж, надстрояване и пристрояване върху 320 кв.м. в поземлен имот
56722.659.844. За обекта Павилион – Кафе Каскада е издадено Разрешение за
ползване № 25/24.01.1996г. С Договор за
наем от 20.02.2018г. собственикът „Каскада“ ЕООД – София е отдал под наем на
„Атоми 2018“ ЕООД – Плевен обект „Каскада“.
Видно от приложените по делото писмени
доказателства – поземленият имот, в който е изграден обекта е частна общинска
собственост, актуван с Акт № 35357/18.03.2009г. Според описанието в ака поземленият
имот е урегулиран в УПИ І – „За картинна галерия, сграда – електроснабдяване,
трафопост и кафе“, кв. 383а по регулационния план на гр. Плевен. Вписано е и
отстъпеното право на строеж със Заповед № РД-15-363/29.02.2000г. на Кмета на
Община Плевен и договор от 09.03.2000г., вписан № 837, том ІІ, № 191 от
09.03.2000г. в ПлРС, с който е учредено право на строеж върху 320 кв.м. на ЕТ
„В. Д. – Комета“. Заповедта за възмездно
учредяване право на строеж върху общинска земя с площ 320 кв.м. е приложена по
делото и видно от нея с влязла в сила Заповед № РД-15-2296/23.09.1999г. е
установен траен градоустройствен статут за изградения върху терена обект – Кафе
„Каскада“ в съществуващия му вид. По делото е приложена схема на одобреното
заснемане за узаконяване от 04.01.1996г., от която е видно, че обекта Кафе
„Каскада“ обхваща както павилиона, така и покритата площ – навес, за който
община Плевен е отстъпила право на строеж.
Това дава основание да се заключи, че обект
кафе-аперитив „Каскада“ обхваща както построената едноетажна сграда - павилион от 53 кв.м., така и изградения навес
върху 215 кв. м. покрита площ съгласно одобрен архитектурен проект с отстъпено
право на строеж върху 320 кв.м. Т.е. правото на строеж за навеса е заплатено и
реализирано върху 215 кв.м. покрита площ върху общинския терен, което включва и
правото на ползване на площта под изградения строеж – навес по смисъла на §5
т.38 от ДР на ЗУТ. Достатъчно
доказателство за това обстоятелство е представеният нотариален акт за
собственост към подаденото заявление за категоризация, което доказва
собствеността и законността на обекта. А видно от сключения договор за наем,
заявителят е наемател на същия туристически обект кафе-аперитив „Каскада“.
С тези представени документи заявителят
доказва изпълнението на изискванията по чл. 129 ал.1 т.2 б. „а“ и б. „б“ ЗТ –
собствеността и законността на обекта и наличието на условия да извършва
дейност в него като наемател. Подаденото заявление за издаване на схема за
разполагане и на разрешение за поставяне на лятна градина касае допълнителна
площ от 50 кв. м. пред обекта кафе „Каскада“, но извън покритата площ по
документа за собственост, която е разположена върху терен – общинска
собственост. За покритата площ, изградена въз основа на отстъпено право на
строеж, такова разрешение не се изисква. Поставените допълнителни изисквания от
ОЕККТО към заявителя да представи допълнителни доказателства не съответстват на
изискванията на закона за туризма. Затова необосновано и в противоречие на
материалния закон и целта на закона е било отказано определяне на категория за
туристическия обект кафе-аперитив“Каскада“.
Поради
това заповедта е незаконосъобразна и следва да се отмени, а преписката да се
върне на Кмета на Община – Плевен за произнасяне по подаденото заявление
съгласно чл. 130 ал.1 от Закона за туризма, а именно да открие процедурата по категоризиране на
туристическия обект и да издаде временно удостоверение за откритата процедура
по категоризиране, след изготвянето на мотивирано предложение от ОЕККТО.
При този изход на делото в полза на жалбоподателя
следва да се присъдят направените деловодни разноски в размер на 50 лв. – д.т.
и 600 лв. – адвокатско възнаграждение.
Водим от горното и на осн. чл. 172 ал.2
и чл. 173 ал.2 от АПК съдът
Р
Е Ш И :
ОТМЕНЯ Заповед № РД-10-987/10.07.2018г. на Кмета на Община Плевен, с която на
осн. чл. 130 ал.3 вр. ал.2 и вр. чл. 129 ал.1 т.2 б. „а“ и б. „б“ от Закона за
туризма е отказано определяне на категория на туристически обект кафе-аперитив
„Каскада“, находящ се на адрес гр. Плевен, пл. „Възраждане“ и е прекратено
административното производство по Заявление Вх. № ИР-328/27.04.2018г. на „Атоми
2018“ ЕООД за определяне на категория на обекта.
ВРЪЩА административната преписка на Кмета на Община Плевен
за произнасяне по Заявление Вх. № ИР-328/27.04.2018г. на „Атоми 2018“ ЕООД
съобразно задължителните указания по тълкуването и прилагането на закона,
дадени в мотивите на решението.
ОПРЕДЕЛЯ едномесечен срок за произнасянето по заявлението.
ОСЪЖДА Община Плевен да заплати на
„Атоми 2018“ ЕООД – Плевен, представлявано от управителя М.Г.Т. направените
деловодни разноски в размер на 50
лв. – д.т. и 600 лв. – адвокатско възнаграждение.
РЕШЕНИЕТО може да се обжалва с касационна жалба
пред Върховен Административен съд, подадена чрез Административен съд - Плевен в
14-дневен срок от съобщението.
ПРЕПИС от решението да се изпрати на страните.
С Ъ Д И Я :/П/