РЕШЕНИЕ
№ 751
гр. Плевен, 17.12.2018 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Административен съд – Плевен, шести
състав, в публично съдебно заседание на шести декември две хиляди и осемнадесета
година в състав:
Председател:
Снежина Иванова
при секретар Десислава Добрева изслуша
докладваното от съдията Снежина Иванова по адм. дело № 762 по описа за 2018
година на Административен съд – Плевен.
Производството е по реда на чл. 145 от АПК и чл. 35 и
сл. от закона за общинската собственост.
Административното дело е образувано по жалба на „Калина
24 КС“ ЕООД, седалище и адрес на управление : гр. Плевен, ул. „Лозенка“ № 18,
ет. 2 чрез представляващия К.Д.К., чрез адв. М. С., съдебен
адрес *** срещу заповед № РД-10-317/25.07.2018 година на кмета на Община –
Червен бряг.
В жалбата се твърди, че с Протокол № 2/20.07.2018 г. е
взето решение офертата му като участник
№ 2 в конкурса да бъде оставена без разглеждане с мотив, че: „Същата не
отговаря на изискванията, посочени в конкурсните условия, а именно ценовата
оферта е представена в бял запечатан плик, който не е надписан. Съгласно
изискванията на конкурса ценовата оферта следва да е в надписан плик, тъй като
обозначението на плика е единствената индикация, че същият съдържа именно ценова
оферта“. Счита, че са допуснати процесуални процедурни нарушения. Твърди, че не
става ясно, кой е отворил пликовете и е преглеждал конкурсните документи, както
и кой е констатирал, че пликът с новата оферта
не е надписан. Като съществено нарушение определя и липсата на особено
мнение /мотиви в диспозитив/ на член от комисията, подписал с особено мнение.
Посочва, че не му е известна и заповедта на кмета, с която са определени
резервните членове на комисията, тъй като видно от протокола е посочено, че от
заседанието отсъства П. К. – общински съветник и се замества от Р. Г. –
общински съветник. Излага доводи, че съгласно наредбата НРПУОИ на ОбС – Червен
бряг участието на кмета на кметство с. Радомирци – П. Й. е
задължително, тъй като става въпрос за продажба на общински имот, частна
общинска собственост, находящ се в с. Радомирци. Твърди, че е налице незаконен
състав на комисията, заседавала на 20.07.2018 г. Моли съдът да приеме, че
решението на комисията е недопустимо, а оттам и цитираната по-горе заповед за
незаконосъобразна. Сочи, че при изреждането на броя документи, подадени от
участниците, изписаната номерация и описанието на документите не отговаря на
бройката, посочена в протокола. Посочва, че съгласно изискванията, пликовете включително и този с
ценовата оферта са предоставени от общината като подготвени материали. Счита,
че в общите условия по провеждане на конкурса – раздел 6 от условия за
провеждане на конкурса не става ясно дали би следвало да се надписва и отделния
запечатан плик с офертата, който се поставя в големия плик. Твърди, че върху
така нареченият голям плик се изписва наименованието и адреса на участника и
пълното наименование на предмета на конкурса, а това участник № 2 е сторил.
Смята, че е несъществен пропуск, както и че не рефлектира върху законността на
проведения конкурс, че малкият непрозрачен плик не е надписан. Навежда доводи
за наличието и на други нарушения, като това, че обжалваната заповед е
обнародвана чрез залепване в сградата на Община – Червен бряг на 25.07.2018 г.
и в същата не е посочено, че подлежи на обжалване в 14-дневен срок пред
Административен съд – Плевен, както и не е доведена до знанието на
заинтересованите лица – участници в конкурса. Счита, че отстраняването от
конкурса на участник е дискриминиращо и в противоречие с НРПУРОИ на Община –
Червен бряг. Моли съдът да отмени заповедта като незаконосъобразна в частта й,
в която е отстранен участник в конкурса „Калина 24КС“ ЕООД със седалище и адрес
на управление гр. Плевен, ул. „Лозенка“ № 18, ет. 2, с ЕИК 203527390.
В съдебно заседание оспорващият - „Калина 24 КС“ ЕООД,
седалище и адрес на управление : гр. Плевен, ул. „Лозенка“ № 18, ет. 2 се
представлява от адв. С., която поддържа жалбата и посочва, че не е спазена
процедурата по провеждане на публично обявен конкурс – има подписване и
дописване на протокола с особено мнение от член на комисията, няма указания за
лицето, което отваря пликовете и пликът на л. 173 по делото е неясно, чии са
тези подписи. Намира, че отсъствието на кмета на населеното място е
задължително и не може да се проведе заседание без негово участие. Намира, че
липсата на посочване на името на участника върху плика с офертата е несъществен
пропуск и не води до отстраняването му от участие в конкурса. Моли за отмяна на заповедта и присъждане на
разноски.
Ответникът по жалбата – Кмета на Община – Червен бряг,
се представлява от адв. Х., която счита заповедта за законосъобразна и жалбата
за неоснователна. Намира, че са спазени административно-производствените правила,
като кметът на с. Радомирци е заместен от друг резервен член на комисията,
представеният малък плик в конкурсната документация на оспорващия не е
обозначен, а съгласно утвърдените
правила за конкурса се изисква да е надписан – наименование на участника и това
е нарушение, което води до отстраняването му от участие. Моли за отхвърляне на жалбата и присъждане на
разноски в размер на 100 лева.
Заинтересованите страни
– „Грац 2013“ ЕООД, гр. Плевен, ул. „Сан
Стефано“ № 15, вх. А, ет. 3, ап. 4 и
„Ивен 88“ ЕООД, с. Радомирци, ул. „Д.Дебелянов“ № 7, не се представляват.
Административен съд - Плевен, шести
състав, след като обсъди доводите на страните и събраните по делото
доказателства в тяхната цялост съгласно разпоредбата на чл. 168 от АПК, приема
за установено от фактическа страна
следното:
С решение № 945/30.04.2018 г. (лист 131 по делото)
Общински съвет – Червен бряг отменя решение № 906/26.03.2018 г. на ОбС –
Червен бряг и дава съгласие да бъде извършена продажба чрез публично-оповестен
конкурс на общински недвижим имот – частна общинска собственост, представляващ
представляващ УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с предназначение: „За
търговия и обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с АОС № 2234/06.12.2017
г.
Със заповед № РД-10-243/13.06.2018 г. (лист 124 по
делото) кметът на Община – Червен бряг назначава комисия за провеждане на
публично оповестен конкурс за продажба на общински недвижим имот – частна
общинска собственост, представляващ УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с
предназначение: „За търговия и обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с
АОС № 2234/06.12.2017 г.
Комисията на
14.06.2018 година провежда заседание, обективирано в протокол № 1/14.06.2018 г.
на Община – Червен бряг (лист 111 по делото) и приема график и място за провеждане на обявения
конкурс, както и конкурсната документация.
Със заповед № РД-10-272/19.06.2018 г. (лист 110 и л.
115 по делото) кметът на Община – Червен бряг нарежда на 20.07.2018 г. от 10.40
часа в стая 406 на общинска администрация – Червен бряг във връзка с решение №
945/30.04.2018 г. на ОбС – Червен бряг провеждане на публично оповестен конкурс
за продажба на общински недвижим имот – частна общинска собственост,
представляващ УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с предназначение: „За
търговия и обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с АОС № 2234/06.12.2017
г. В заповедта е утвърдена конкурсната документация за провеждане на търга,
както и са определени условията за участие в конкурса - начална конкурсна
продажна цена, цена на конкурсните документи, депозит за участие, срок за
подаване на заявления за участие и всички необходими документи, както и срок за
представяне на предложенията и заявленията от участниците в ЦУИГ.
Със заповед рег. № РД-10-314/17.07.2018 г., на кмета
на Община червен бряг във връзка с решение № 945/30.04.2018 г. на ОбС – Червен
бряг е назначена комисия за провеждане на публично оповестен конкурс за
продажба на общински недвижим имот – частна общинска собственост представляващ
УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с предназначение: „За търговия и
обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с АОС № 2234/06.12.2017 г.
С обява (лист 6 по делото) от Община – Червен бряг е
обявена продажба чрез публично оповестен конкурс за продажба на общински
недвижим имот – частна общинска
собственост, представляващ УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с
предназначение: „За търговия и обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с
АОС № 2234/06.12.2017 г.
На лист 40 по делото е приложено копие на предложение
от „Грац 2013“ ЕООД с вх. № 38-00-1002/19.07.2018 г. за участие в обявения
конкурс; оферта; заявление за допускане до участие в конкурса; удостоверение за
наличие или липса на задължения; договор за покупко – продажба на общински
недвижим имот; препоръка от „Палмира 94“ ЕООД; препоръка от ЕТ „ЛЕТА ЗАР-П. П.“ гр. Луковит;
референция; проект; квитанция № 243/16.07.2018 г.; удостоверение за наличие или
липса на задължения по чл. 87, ал. 6 от ДОПК; декларация за оглед на обект и
запознаване с конкурсните правила; фактура № 25738/16.07.2018 г.
На лист 63 по делото е приложено копие на предложение
с рег. № 38-00-996/18.07.2018 г. от
„Калина 24КС“ ЕООД гр. Плевен за участие в обявения конкурс; заявление за
допускане до участие в конкурса; проект; квитанция № 235/10.07.2018 г.; препоръка
от „Прециз – Комерс“ ООД; препоръка от „Корект-АВС“ ООД; препоръка от „Маузер
2016“ ЕООД; фактура № 2567/10.07.2018 г.; план; декларация за оглед на обекта и
запознаване с конкурсните правила от 18.07.2018 г.; декларация от К.Д.К., че
няма задължения като физическо и юридическо лице към физически и юридически
лика, както и към държавни институции; удостоверение за наличие или липса на
задължения на „Калина 24 КС“ ЕООД; удостоверение за наличие или липса на
задължения по чл. 87, ал. 6 от ДОПК; договор за покупко – продажба на общински
недвижим имот. На л. 179 е приложен затворен плик без надпис и подписи на гърба
му.
На лист 81 по делото е приложено и копие на
предложение с рег. № 38-00-987/17.07.2018 г. от „Ивен 88“ ЕООД с. Радомирци за
участие в конкурса, обявен от Община – Червен бряг с приложени оферта;
заявление; план за инвестиции и работни места; референция; пълномощно; информация
за наличие на липса на задължения по чл. 87, ал. 11 от ДОПК с изх. №
6510009477/04.07.2018 г.; декларация за оглед на обекта и запознаване с
конкурсните правила; договор за покупко – продажба на общински недвижим имот;
извлечение от Търговския регистър; проект на „Ивен-88“ЕООД с. Радомирци за
обект: „за търговия и обществено обслужване, представляващ УПИ ІV, кв. 101 по
ПРЗ на с. Радомирци, община гр. Червен бряг; заявление с рег. №
38-00-931/06.07.2018 г. от „Ивен 88“ ЕООД за допускане до участие в продажба на
общински недвижим имот (лист 103 по делото); удостоверение с изх. №
150201800197056/05.07.2018 г.
Със заповед № РД-10-314/17.07.2018 г. (лист 105 по
делото) кметът на Община – Червен бряг изменя заповед № РД-10-243/13.06.2018
г., относно назначаването на комисия за провеждане на публично оповестеният
конкурс за продажба на общински недвижим имот – частна общинска собственост,
представляващ УПИ ІV, кв. 101 по ПРЗ на с. Радомирци с предназначение: „За
търговия и обществено обслужване“ с площ 800.00 кв. м. с АОС № 2234/06.12.2017
г.
Налице е публикуване на обявата за публично обявения
конкурс в местен ежедневник.
На 20.07.2018 година е проведено заседание на
комисията , като в протокол № 2/20.07.2018 г. (лист 30 по делото) е отразено,
че поради отсъствие на П. К. – общински съветник, се замества от Р. Г. –
общински съветник и поради отсъствие на П. Й. – кмет на
кметство Радомирци – замества се от Я. Б. – общински съветник. Отразено е, че са постъпили три
броя заявления за участие в публично оповестеният конкурс, а именно от: „Ивен
88“ ЕООД; „Калина 24 КС“ ЕООД и „Грац 2013“ ЕООД, както и че са налице всички
условия за нормалното провеждане на конкурса, обява във вестник „Посоки“ (лист
119 по делото), обява по кабелната телевизия, в сайта на общината. Прието е , че офертата на участник № 2 - Калина 24Кс“ ЕООД се оставя без разглеждане
и не се отваря, тъй като не отговаря на изискванията , посочени в конкурсните
условия – ценовата оферта е представена в бял запечатан плик, който не е
надписан, а следва да е надписан пликът съгласно изискванията на конкурса.
На 25.07.2018 година е
издадена процесната заповед (лист 28 по делото) от кмета на Община – Червен бряг, с която са
определени класираните участници, като това е заинтересованата страна „Грац 2013“ ЕООД, ЕИК 203228915,
представлявана от М. К. Н. с предложена от нея
продажна цена в размер на 16 150.00 лв.
По делото е представен на л.
20 акт № 2234 за частна общинска собственост от 06.12.2017 г.
При така установената
фактическа обстановка, съдът намира от правна
страна следното:
На 07.08.2018 г. чрез кмета на Община – Червен бряг до Административен
съд – Плевен е подадена жалбата на „Калина 24 КС“ ЕООД срещу издадената заповед
№ РД-10-317/25.07.2018 г.
Жалбата е подадена от надлежна
страна, в срок и същата е процесуално
допустима. В случая в оспорената заповед
не е посочено наименованието на отстранения участник независимо, че същата
следва да съдържа не само класирането и определянето на спечелилия участник, но
и отстранените такива и обстоятелството, че в заповедта не фигурира оспорващия
като отстранен участник не влияе върху правото му да оспори същата, тъй като
това е административният акт, който пряко рефлектира върху правната му сфера и
съставлява годен предмет на оспорване по съдебен ред. В случая не са ангажирани
доказателства за обявяване на заповедта на оспорващия и съдът, приема, че
същата е подадена в срок.
Разгледана по същество, жалбата е основателна.
Съгласно чл. 35, ал.1
ЗОС, продажба на имоти и вещи - частна общинска собственост, се
извършва след решение на Общинския съвет от кмета на Общината чрез публичен
търг или публично оповестен конкурс. Съгласно чл. 35, ал.6
от ЗОС, въз основа на резултатите от търга или конкурса, съответно -
на решението на общинския съвет, кметът на общината издава заповед и сключва
договор.
Съгласно чл.82, ал. 6 от Наредба за реда за
придобиване управление и разпореждане с общинско имущество , приета с решение №
564/30.07.2013 г. на Общински съвет – Червен бряг (Наредбата), за
извършените действия и взети решения се
съставя протокол, който се представя на кмета на общината и съгласно чл. 83 от
Наредбата в 7 дневен срок от получаване на протокола той
издава заповед, с която определя спечелилия участник и класираният на второ
място и окончателните условия по сделката. Съгласно чл.72, ал.2 вр. чл. 86 от Наредбата, заповедта се издава
в 7 дневен срок от датата на получаване на протокола, обявява се публично, а
съгласно ал.3 може да се обжалва по реда на АПК.
Процесната заповед е издадена от Кмета на Община – Червен
бряг компетентен орган по см. на чл. 35,
ал. 6 от ЗОС.
Заповедта е постановена в изискуемата от закона форма
и при спазване на изискванията на чл. 59, ал.2,
т.4 от АПК , като съдържа фактическо основание за издаването й -
Протокол на Комисията за провеждане на конкурса и правно основание - чл. 44, ал.2 ЗМСМА
и чл. 46, ал. 1от Наредбата. Същата следва да се приеме за мотивирана и с оглед
на протокола на комисията и изложените в него фактически и правни основания за
класирането.
Съдът обаче намира, че при провеждане на конкурса са
допуснати съществени нарушения на административно –производствените правила,
които го опорочават и правят издадената заповед незаконосъобразна.
Тръжната процедура представлява сложен фактически
състав, обхващащ няколко относително обособени етапа на организация и
провеждане, всеки от който включва определени нормативно регламентирани
действия и условия, осъществявани в предвидената от закона последователност и
при упражняване на правомощията на съответните органи. Заключителният етап в
административна фаза е обявяването на класирането и определянето на участника,
класиран на първо място, за спечелил конкурса. Проверката на
законосъобразността на постановените актове и извършените действия в хода на
проведената тръжна процедура, обусловили издаването на крайния административен
акт, се извършва при проверката на законосъобразността на акта, с който
приключва процедурата.
Условията за провеждане на публично оповестен търг или
конкурс са регламентирани в чл. 57 и сл. от Наредбата. Съгласно чл. 62, ал. 2
от Наредбата, когато предмет на публично оповестения конкурс е разпореждане с
имот на територията на друго населено място в общината, в състава на комисията
се включва и кмета на кметството, като
при отсъствие на кмета на кметство, той се замества от друг резервен член ,
определен от Общинския съвет. В случая с
решението от 30.04.2018 година Общински съвет
приема в т. V , че комисията се
състои от 7 члена и кмет на кметство и
резервни членове:двама общински съветника, юрист и член на мястото на кмета на населеното място. Изискването
обаче е да се посочи кой член на комисията ще замести кмет на кметство, не е
спазено и не е прието от Общинския съвет, кой е определеният резервен член на
комисията , който ще замести при отсъствие кмета на кметство. В случая при
проведения конкурс кметът на с.Радомирци отсъства и е заместен от резервен член на комисията,
който обаче не е посочен от Общински съвет, както изрично е регламентирано в
чл. 62, ал. 2 от Наредбата и по този начин е налице съществено нарушение на
процедурата по провеждане на конкурса.
В чл. 75 и сл.
от Наредбата са регламентирани специфични изисквания за провеждане на публично
оповестен конкурс, като съгласно чл. 76 , ал. 1 от Наредбата условията по
провеждане на публично оповестен конкурс се разработват от комисия, назначена
със заповед на кмета на Общината, приети с решение на Общински съвет. В
решението на 30.04.2018 година в т. ІV Общински съвет Червен бряг приема „Условия
за провеждане на конкурса“, които са приложения № 1, но същите не са
разработени от комисия, назначена от кмета на Община Червен бряг, тъй като едва
на 13.06.2018 година със заповед на л. 124 по делото се определя комисия, която
да изготви конкурсна документация, която кметът на Община Червен бряг
утвърждава със заповед от 19.06.2018 година
в т. ІІІ - конкурсна
документация, предложена от комисията за провеждане на конкурса. В случая
е утвърдена конкурсна документация , а
Условията за провеждане на конкурса не са приети по установения ред. Не е
изпълнено императивно изискване на Наредбата
условията за провеждане на конкурса да се приемат от Общински съвет,
като същите да са изготвени от комисия,
назначена от кмета на Общината. По
делото не е представена заповед за създаване на такава комисия за изготвяне на
условията за провеждане на конкурса, а и същите с оглед датата на приемането им
– 30.04.2018 година, не е възможно да са изготвени от комисията, определена със
заповед от 13.06.2018 година да изготви конкурсна документация. По този начин с
неспазване на императивно приети от Общинския съвет норми в Наредбата относно
провеждане на конкурса се опорочава неговото провеждане и същият е проведен при
съществено нарушение на процедурата, която го прави незаконосъобразен.
Съдът намира, че условията за провеждане на конкурса ,
приети от Общински съвет на 30.04.2018 година, приложение 1 на л. 138 и сл. , са такива утвърдени при неспазване на
съответните правила в Наредбата и не могат да бъдат взети предвид при
провеждане на публично оповестения конкурс и да се извърши класиране на
участниците. Следва да се отбележи, че
ако същите бяха приети по утвърдения ред, то изискванията в тях относно
начина на оформяне на офертата, запечатване на пликове и други представляват
изисквания, чието неспазване води от недопускане до участие в конкурса по см.
на чл. 83, ал. 3, б. „а“ предл. второ от Наредбата, но в случая съдът намира,
че условията не подлежат на осъждане, тъй като са приети в нарушение на
административно-производствените правила.
Предвид горепосоченото съдът намира, че заповедта е
незаконосъобразна и следва да бъде отменена.
С оглед изхода на делото , искането на пълномощника на
оспорващия за присъждане на разноски и на основание чл. 143, ал. 1 от АПК ,
съдът намира , че Община Червен бряг, , гр. Червен бряг, ул. „Антим І „ № 1
следва да заплати на „ Калина 24 КС“ ЕООД, седалище и адрес на управление : гр.
Плевен, ул. „Лозенка“ № 18, ет. 2 чрез представляващия К.Д.К. разноски в размер
на 650 лева – адвокатско възнаграждение в размер на 600 лева съгласно договор
за правна защита и съдействие на л. 153
и л. 198 по делото и50 лева държавна
такса.
Водим от гореизложеното и на основание чл. 172, ал. 2,
предл . второ от АПК, Административен съд -Плевен, шести състав
РЕШИ:
Отменя заповед № РД-10-317/25.07.2018 година на кмета
на Община – Червен бряг.
Осъжда Община Червен бряг,
гр. Червен бряг, ул. „Антим І „ № 1 да заплати на „Калина 24 КС“ ЕООД, седалище
и адрес на управление : гр. Плевен, ул. „Лозенка“ № 18, ет. 2 чрез
представляващия К.Д.К. разноски в размер на 650 лева.
Решението да се съобщи на страните.
Решението може да се оспорва
пред Върховен административен съд в 14-дневен срок от деня на съобщението, че
решението е изготвено, а в частта с характер на определение в 7-дневен срок.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: