Р Е Ш Е Н И Е

№ 517

гр. Плевен, 18.11.2016г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ПЛЕВЕН, първи касационен състав, на четвърти ноември две хиляди и шестнадесета година в публично съдебно заседание в състав:

Председател: ЮЛИЯ ДАНЕВА

Членове: ЕЛКА БРАТОЕВА

КАТЯ АРАБАДЖИЕВА

С участието на Прокурор от Окръжна прокуратура - Плевен:

ИВАН ШАРКОВ

При Секретар: М.К.

Като разгледа докладваното от съдия Братоева Касационно административно-наказателно дело № 673/2016г. по описа на съда, на основание доказателствата по делото и закона, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по чл. 208 и следващите от Административно-процесуалния кодекс вр. чл.63 ал.1 изр. 2 от Закона за административните нарушения и наказания.

Образувано е по касационна жалба на Сдружение „Българска републиканска федерация по кинология” – София, представлявано от председателя К. Г. Л., чрез адв. Я.Н. *** срещу Решение № 526/15.07.2016г. на Районен съд – Плевен, постановено по н.а.х.д. № 900/2016г. по описа на съда.

С решението си съдът е потвърдил като законосъобразно НП № 182858-F195150/18.02.2016г. на Директора на ТД на НАП – Велико Търново, с което на Сдружение „Българска републиканска федерация по кинология” – София е наложено административно наказание „имуществена санкция” в размер на 10 000 лв. на осн. чл. 185 ал.5 от ЗДДС, вр. чл. 118 ал.4 от ЗДДС за нарушение на чл. 7 ал.1 вр. чл. 3 ал.1 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. на МФ, затова че при извършена проверка на 17.10.2015г. в рамките на международна киноложка изложба с ранг CACIB, проведена в гр. Плевен на територията на парк „Кайлъка” – централна алея, организирана от „ВОКСБГ” ЕООД в търговският обект по смисъла на §1 т.41 от ДР на ЗДДС няма въведено в експлоатация и не се ползва регистрирано в НАП фискално устройство от сдружението; от участниците се приемат суми под формата на дарения в полза на сдружението по предварително обявени условия и минимална цена на дарение, в зависимост от броя и възрастта на кучетата и по време на изложбата от 9.00ч. – 13.30ч. са приети плащания от участниците в конкурса под формата на дарения общо в размер на 3054 лв. и 4492 евро, които не са отчетени чрез издаване на фискални касови бележки; за заплатените суми от участниците са издадени единствено договори за дарения от № 63 до № 124 вкл. и са издадени финансови касови бележки за заплащане на таксите за участие в размер на 2.00 лв. за българи и 2.00 евро за чужденци, които са на обща стойност 184.00 лв. и са регистрирани във фискално устройство на „ВОКСБГ”.

Касаторът обжалва решението с доводи за неговата неправилност поради нарушение на материалния закон, съществени процесуални нарушения и несправедливост на наказанието – касационни отменителни основания по чл. 348 ал.1 т.1, т.2 и т.3 от НПК. Твърди, че е нарушено правото му на участие в процеса, тъй като е призован по телефон в последния момент, не е извикан поименно при провеждане на съдебното заседание, поради което същото е проведено повторно по-късно същия ден, без да бъдат повторени вече извършените процесуални действия от ответната страна вкл. устните състезания. Не са кредитирани свидетелските показания на П., поради обстоятелството, че се опровергавали и оборвали от останалия доказателствен материал, но съдът не е взел предвид, че кореспондират с част от писмените доказателства – договори за дарение. Счита, че не е извършено нарушение от сдружението, според описаното в НП, тъй като организатор на киноложката изложба е ВОКСБГ, сдружението е с нестопанска цел и не е извършвало търговска дейност, а е получило суми по договори за дарение, което не е обвързано с участието в изложението. Затова в случая не се касае за извършване на услуга по смисъла на чл. 3 от ЗДДС – независима икономическа дейност, осъществявана редовно или по занятие срещу възнаграждение. Описани са две отделни нарушения с една правна квалификация – неиздаване на касов бон и липса на фискално устройство, което е съществено процесуално нарушение. Тези доводи не са обсъдени от съда в мотивите. АУАН не е бил връчен на надлежно упълномощено лице, което съществено е засегнало правото на защита и опорочило административно-наказателното производство. Налице е явна несправедливост на наказанието като е наложена санкция в рамките на законовия максимум, не е отчетено, че се касае за сдружение с идеална цел. Счита, че с оглед това е налице маловажен случай, тъй като осъществяваната дейност е в обществена полза. Моли за отмяна на решението, по същество за отмяна на НП.

Ответникът по касация – ТД на НАП – В. Търново, чрез юрисконсулт Г. изразява становище за неоснователност на касационната жалба.

Прокурорът от Окръжна прокуратура - Плевен дава заключение, че решението на първоинстанционния съд е правилно и законосъобразно и предлага да се остави в сила.

Настоящият състав на Административен съд – Плевен, като прецени допустимостта и основателността на касационната жалба, доводите на страните, както и след служебна проверка на осн. чл.218 ал.2 АПК за валидност, допустимост и съответствие на решението с материалния закон, въз основа на установените факти, приема следното от правна страна:

Касационната жалба е подадена в срока по чл.211, ал.1 АПК, от надлежна страна и затова е процесуално ДОПУСТИМА.

Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.

Решението на Районен съд – Плевен е валидно и допустимо.

За да потвърди НП съдът е приел за безспорно доказано описаното нарушение, осъществяващо състава на чл. 118 ал.4 от ЗДДС вр. чл. 3 ал.1 от Наредба № Н-18/2006г., при липса на съществени процесуални нарушения, за което сдружението обосновано е наказано с предвиденото в чл. 185 ал.5 от ЗДДС наказание за повторно нарушение към минималния размер.

Неоснователни са доводите на касатора, че е засегнато правото му на защита в съдебния процес. Съдът е провел няколко съдебни заседания като не е препятствал възможността на жалбоподателя за участие в процеса. За заседанието на 19.05.2016г., в което са били разпитани свидетелите и приета административно-наказателната преписка, страната е била своевременно редовно призована с призовка, връчена на 11.05.2016г. В последното съдебно заседание, проведено на 06.07.2016г. се е явил процесуалния представител на жалбоподателя – адв. Н., разпитан е водения от него свидетел – П., приети са като доказателства влезлите в сила две НП и е даден ход за прения между страните, които подробно са изложили доводите си. Следователно жалбоподателят е упражнил пълноценно правото си на защита.

От показанията на разпитаните свидетели и писмените доказателства по делото се установяват по безспорен начин и доказват фактите, описани в АУАН и НП. При съставяне на АУАН и НП не са допуснати твърдяните от касатора съществени процесуални нарушения. Както НП, така и АУАН е връчен на надлежно упълномощено да представлява сдружението лице, в това число и да получава актове и наказателни постановления, съставени и издадени от НАП. Същото лице – А. П. е присъствал при извършване на проверката. Затова правото на защита на наказаното лице не е било нарушено, напротив имало е възможност и е упражнило тези си процесуални права. П. е разпитан в качеството на свидетел, но неговите показания не опровергават установените при проверката факти и обстоятелства, които са подкрепени както от показанията на разпитаните служители на НАП – участвали при проверката и при съставяне и връчване на АУАН, така и от писмените доказателства – опис на намерените в касата на сдружението парични средства в лева и евро, опис на намерените в касата на ВОКСБГ парични средства в лева и дневен финансов оборот. Според показанията на П. и другите писмени материали по делото, той е представител едновременно и на ВОКСБГ ЕООД, на което дружество „БРФК” е възложила организацията и провеждането на киноложките изложби в Плевен за периода 16-18 Октомври 2015г. При провеждане на изложбата в гр. Плевен, парк „Кайлъка” от 9.00ч. – 13.00ч. от участниците са били събирани такси за участие в размер на 2 лв. за българи и 2 евро за чужденци, които са на обща стойност от 184 лв. и са регистрирани във ФУ на ВОКСБГ ЕООД според касовата наличност. Едновременно с това от участниците са приемани суми в полза на Сдружение „БРФК” – София под формата на дарения, по предварително обявени на електронния сайт на сдружението условия и минимална цена на дарението в зависимост от възрастта и броя на кучетата. Намерените в наличност парични средства в касата на сдружението са общо в размер на 3054 лв. и 4492 евро, но не са отчетени чрез издаване на фискални касови бележки от въведено в експлоатация и регистрирано в НАП фискално устройство.

Неоснователни са доводите на касатора, че в случая се касае за доброволен дарителски акт, а не за търговска дейност по смисъла на закона. В случая участието в изложбата е било обвързано не само от заплащане на такса, но и от заплащане на допълнителна сума в предварително обявен в условията за участие размер в полза на сдружението. Ето защо в случая се касае за прикрито под формата на договор за дарение плащане срещу услуга, т.е. за възмездна търговска сделка по занятие, а не за безвъзмезден дарителски акт.

Съгласно легалната дефиниция на §1 т.41 от ДР на ЗДДС "Търговски обект" е всяко място, помещение или съоръжение (например: маси, сергии и други подобни) на открито или под навеси, във или от което се извършват продажби на стоки или услуги, независимо че помещението или съоръжението може да служи същевременно и за други цели. Съгласно чл. 7 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. на МФ лицата, които извършват продажба на стоки и услуги са длъжни да монтират, въведат в експлоатация и използват регистрирани в НАП ФУ/ИАСУТД от датата на започване на дейността на обекта. При провеждане на киноложката изложба сдружението е събирало от участниците парични суми в своя полза за участие в събитието, прикрити под форма на дарение, без да използва фискално устройство, въведено в експлоатация и регистрирано в НАП от сдружението, което правилно е квалифицирано като нарушение на чл. 7 ал.1 вр. чл.3 ал.1 от Наредба № Н-18/13.12.2006г.

За нарушения на подзакоконов нормативен акт по прилагането на чл. 118 от ЗДДС, какъвто е посочената наредба, в чл. 185 ал.5 от ЗДДС за юридическите лица е предвидено административно наказание „имуществена санкция” в размер от 6000 до 20000 лв., когато нарушението е повторно. В случая нарушението е извършено в условията на повторност в едногодишен срок от влизане в сила на други две НП, с които сдружението е било наказано за същото по вид административно нарушение с имуществена санкция в размер на 6000 лв. Неправилно съдът е приел, че наказанието от 10 000 лв. е съответно на характера и тежестта на конкретното административно нарушение, тъй като е определено към минималния размер.

Минималният размер на санкцията е 6000 лв. и по мнение на настоящия касационен състав то следва да се намали към минимума, който е достатъчен за постигане целите на наказанието. Не се касае за маловажен случай, а за типичен случай на нарушение от този вид, поради което и не е налице основание за приложението на чл. 28 от ЗАНН. Обществената полза, в името на която е учредено сдружението не оказва влияние върху преценката на извършеното.

По тези съображения решението на Районен съд – Плевен следва да се отмени като неправилно, а по същество – да се измени НП като се намали наказанието към законовия минимум.

Водим от горното и на основание чл. 221 ал.2 от АПК съдът

Р Е Ш И :

ОТМЕНЯ Решение № 526/15.07.2016г. на Районен съд – Плевен, постановено по н.а.х.д. № 900/2016г. по описа на съда и вместо него постановява:

ИЗМЕНЯ НП № 182858-F195150/18.02.2016г. на Директора на ТД на НАП – Велико Търново, с което на Сдружение „Българска републиканска федерация по кинология” – София на осн. чл. 185 ал.5 от ЗДДС, вр. чл. 118 ал.4 от ЗДДС е наложено административно наказание „имуществена санкция” в размер на 10 000 лв. за нарушение на чл. 7 ал.1 вр. чл. 3 ал.1 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. на МФ като НАМАЛЯВА размера на наказанието на 6 000 лв.

РЕШЕНИЕТО е окончателно.

ПРЕПИС от решението на осн. чл. 138 ал.1 АПК да се изпрати на страните и Окръжна прокуратура – Плевен.

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.