Р Е Ш Е Н И Е

№ 504 / 13 Ноември 2015г., гр. Плевен

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД – ПЛЕВЕН, трети състав

На десети ноември 2015г. в публично съдебно заседание в състав:

Председател: съдия Елка Братоева

Съдебен секретар: М.К.

Като разгледа докладваното от съдия БРАТОЕВА Административно дело № 909/2015г. по описа на съда и на основание доказателствата по делото и закона, за да се произнесе взе предвид следното:

Образувано е по жалба на П.И.Д. – кандидат за общински съветник от листата на ПП АБВ Вх. № МИ-15-1732/30.10.2015г., препратена от ЦИК по компетентност за произнасяне с оглед законосъобразността на проведения жребий от ОИК – Искър и свързаната с това промяна на изборния резултат. След уточнението на жалбоподателя, съдът счита, че е сезиран с жалба срещу Решение № 107/26.10.2015г. на ОИК – Искър, община Искър, област Плевен за избиране на общински съветници за Община Искър в частта относно избора на П.И.Г. от кандидатската листа на ПП АБВ.

Производството е по чл. 459 от Изборния кодекс.

Оплакването е, че ОИК –Искър при тегленето на жребия за избор на общински съветници с равен брой преференции от кандидатската листа на ППАБВ – П.И.Г. и жалбоподателя – П.И.Д., е нарушила чл. 454 ал.4 от Изборния кодекс, тъй като жребият е теглен в отсъствието и на двамата кандидати и в отсъствие на представител на ръководството на ПП АБВ. Искането е за отмяна на решението за избиране на общински съветници на Община Искър в обжалваната част. В съдебно заседание жалбоподателят се явява лично и изрично заявява, че поддържа жалбата си срещу Решение № 107/26.10.2015г. на ОИК-Искър за избиране на общински съветници за Община Искър в частта относно избора на П.И.Г. от кандидатската листа на ПП АБВ. Счита, че след като не са поканени и не са присъствали двамата кандидати с еднакъв брой преференции и представители на партията, жребият е бил опорочен и съществуват сериозни съмнения, че не е бил проведен както трябва. Заявява, че не знае как е бил проведен жребия и обявен резултата. Твърди, че е бил проведен, след като предварително е бил подготвен в отсъствието и на представителя на ПП АБВ в ОИК – И. Г.. Моли съдът да отмени решението на ОИК – Искър и да задължи комисията да повтори жребия в присъствието на заинтересованите лица.

Ответникът ОИК – Искър, чрез председателя Р. И. В., изразява становище за неоснователност на жалбата. Признава, че жребият е бил теглен в отсъствието и на двамата кандидати и представител на ПП АБВ, защото не е имало достатъчно време за приключване работата на комисията и обявяване на резултатите. Проведен бил телефонен разговор с представител на ПП АБВ – В. Й., който обяснил, че представители на партията няма да присъстват и че има техен представител в ОИК – И. Г.. Не са били уведомени двамата кандидати. Посочва, че жребият е бил теглен по указания от ЦИК ред. Счита, че присъствието на кандидатите е с оглед прозрачността на процедурата, но при положение, че е присъствал член на ОИК - представител на партията, отсъствието на двамата кандидати не е повлияло на това кой е изтеглен. Представено е писмо от представителите на партията, че нямат претенции относно прозрачността на проведения жребий. Невярно е твърдението, че И. Г. не е присъствала при подготвянето на жребия. Тя не е изразила особено мнение в съставения протокол за жребия.

Заинтересованите страни – избраните общински съветници, призовани лично и чрез партията или местната коалицията, която ги е регистрирала: Е.Б.Е. – ДПС; Л.И.Й. , С.И.Б., М.З. П., Л.Т.Г., И.Ф.К. ***; Д.Н.Д., С.Г.Й. - ПП „Н. П.”; И.М.Й. – Г., Б.И.Б., П.С.П. - ПП ГЕРБ; В.А.М. и П.И.Г. - ПП АБВ, не се явяват, не се представляват и не изразяват становище по жалбата.

Прокурор Антонова от Окръжна прокуратура – Плевен, встъпила в производството на осн. чл. 16 ал.1 т.3 от АПК, изразява становище за неоснователност на жалбата и предлага да бъде отхвърлена. При провеждане на жребия е присъствал представител на партията – член на ОИК. Представители на партията са изразили писмено становище, че нямат претенции по процедурата. Не е доказано по какъв начин провеждането на жребия в отсъствието на двамата кандидати се е отразило на истинността и годността на този избор.

Като съобрази приетите по делото доказателства, становищата на страните и приложимия закон и след служебна проверка на оспорения индивидуален административен акт за валидност и законосъобразност на всички основания по чл. 146 от АПК, по заявените в жалбата възражения, съдът намира за установено следното от фактическа и правна страна:

Оспореното решение на ОИК – Искър е издадено на 26.10.2015г., публикувано е на 27.10.2015г. В рамките на 7-дневния срок за обжалване Д. е подал Молба Вх. № 103/28.10.2015г. до ОИК и жалба Вх. № 113/30.10.2015г. до ЦИК, подал е и уточнение до съда, в които заявява, че оспорва обявения резултат от избор за общински съветници на Община Искър в частта относно избора на П.И.Г., издигнат от ПП АБВ и определен след жребий с жалбоподателя от същата кандидатска листа, получили равен брой преференции, като оспорва единствено прозрачността на провеждане на жребия.

С оглед на изложеното жалбата е редовна и ДОПУСТИМА.

Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.

Решение №107/26.10.2015г. на ОИК – Искър, община Искър, област Плевен за избиране на общински съветници за Община Искър е подписано от всички членове на комисията. Издадено е с правно основание чл. 453 и 454 от Изборния кодекс и се базира на резултатите от получените и цифрово обработени данни от протоколите на всички СИК, които съответстват и не се оспорват от жалбоподателя.

В компетентността на ОИК е приемането и проверка на протоколите на СИК и останалите книжа и материали, отчитането на резултатите от гласуването и съставяне на протокол за това за всеки вид избор и определяне резултатите от гласуването.

Съгласно чл. 453 от ИК определянето резултатите от гласуването за общински съветници се извършва по методика съгласно приложение № 5 към ИК по пропорционалната избирателна система по метода на Хеър-Ниимайер. Мандатите се разпределят между кандидатски листи на партии и коалиции и независими кандидати. Мандатите за кандидатските листи се персонифицират чрез преференциално гласуване. Право на участие при разпределяне на мандатите имат партиите, коалициите и независимите кандидати, получили гласове не по-малко от общинската избирателна квота. Броят на мандатите, които се разпределят между партиите и коалициите по ал.3, е равен на броя на членовете на общинския съвет, намален с броя на избраните независими кандидати. ОИК обявява резултатите от гласуването за общински съветници по партии, коалиции и независими кандидати, както и броя на предпочитанията (преференциите) за всеки кандидат за общински съветник на партия или коалиция и издава удостоверения на избраните общински съветници.

Чл. 454 от ИК касае определянето на избраните кандидати за общински съветници според получените валидни предпочитания (преференции) и подреждането им в листата. Определянето на избраните кандидати за общински съветници от всяка кандидатска листа на партия или коалиция се извършва според броя на получените валидни предпочитания (преференции) по чл. 437 ал.4 и ал.5 и подреждането на кандидатите в листата по методиката съгласно приложение № 5 към ИК. Предпочитанията (преференциите) за отделните кандидати са валидни, ако броят на гласовете, получени за кандидата е не по-малко от 7 % от общинската избирателна квота. Кандидатите се подреждат според броя на получените преференции, като се започне с кандидата, получил най-висок брой валидни преференции. Тези кандидати се изваждат от кандидатската листа на съответната партия или коалиция и образуват списък А. Останалите в кандидатската листа кандидати запазват първоначалното си подреждане в листата и образуват списък Б. Съгласно чл. 454 ал.4 ИК, когато в списък А има двама или повече кандидати с еднакъв брой преференции, редът им в списъка се определя от ОИК чрез жребий, проведен в присъствието на заинтересованите кандидати и представители на партията или коалицията. Съгласно чл. 454 ал.7 ИК, когато броят на кандидатите с валидни предпочитания (преференции) е по-голям от броя на мандатите на партията или коалицията, избрани са първите кандидати от списък А по реда на тяхното подреждане до попълване на всички мандати.

Броят на действителните гласове, според обобщения протокол на ОИК – Искър е 2607 гласа. Броят на мандатите за общински съветници е 13. Общият брой на действителните гласове, разделен на броя на мандатите на общинските съветници формира общинската избирателна квота както следва: 2607:13 = 200,53 или при закръгляване тя е 201 гласове. Мандатите за общински съветници се разпределят по кандидатски листи на партиите, коалиции и местни коалиции, получили действителни гласове не по-малко от общинската избирателна квота по следния начин: ДПС – 1 мандат, Коалиция „Бъдеще за община Искър” – 5 мандата, ПП „Н. П.” – 2 мандата, ПП ГЕРБ – три мандата и ПП АБВ – 2 мандата. Първият в листата на ПП АБВ – В.А.М. е получил 190 гласа. П.И.Д. и П.И.Г. са получили равен брой валидни преференции – 20 гласа, които представляват повече от 7 % от общинската избирателна квота (7% от 201 гласа са 14 гласа).

С Протокол № 41/26.10.2015г. от 12.10ч. до 13.00ч. ОИК – Искър е провела заседание и провела жребий за разпределение на заявените предпочитания за общински съветници, представени с кандидатска листа от партия АБВ. В листата са регистрирани 8 кандидати, които са получили следните преференции: 1. В.А.М. - 190 (175) бр. преференции; 2. Д. И. А. -10 бр. ; 3.П.И.Д. – 20 бр.; 4. А. М. П. – 4 бр.; 5. Й. Г. Г. – 19 бр.; 6. М. О. М. – 0 бр.; 7. В. Д. В. – 4 бр. и 8. П.И.Г. – 20 бр.

ОИК е провела жребий между двама от кандидатите, получили равен брой валидни преференции – 20 бр.: №3 П.И.Д. и №8 П.И.Г.. Жребият е проведен в присъствието на 9 членове на ОИК. Ц. Б. И. – зам.председател на ОИК изтеглила името на П.И.Г. и го обявила пред комисията. Протоколът на ОИК е подписан от всички присъстващи членове на комисията, без възражения и особени мнения. Комисията е заседавала при необходимия кворум – 9 членове от общо 11.

С последващо Решение № 102/26.10.2015г. ОИК, въз основа на проведения жребий е определила поредността на включване в списък А на листата на кандидатите за общински съветници от ПП АБВ, получили равен брой преференции както следва: 1. П.И.Г. и 2. П.И.Д.. В тази поредност в оспореното решение № 107/26.10.2015г. на ОИК – Искър кандидатите за общински съветници са включени в обявените предпочитания за отделните кандидати в кандидатската листа на ПП АБВ и за избрани са обявени първите двама кандидати от кандидатската листа на ППАБВ, според списък А на получените валидни преференции, а именно В.А.М. - 190 (175) бр. преференции и П.И.Г. – 20 бр. преференции съгласно правилото на чл. 454 ал.7 ИК. Останалите кандидати са подредени по поредност на получените валидни преференции (списък А) и според първоначалното си подреждане в регистрираната партийна кандидатска листа (списък В) съгласно чл.454 ал.3 ИК.

В срока за обжалване на решението с обявените резултати от изборите за общински съветници, Д. подал молба Вх. № 103/28.10.2015г. до ОИК – Искър, с която поискал да се повтори жребия при спазване на законовите изисквания, тъй като е проведен в отсъствието на кандидатите и представител на партията в нарушение на чл. 454 ал.4 от ИК, с което по същество оспорва избора. С писмо Вх. № 107/29.10.2015г. упълномощени представител на ПП АБВ – Г. К. Д. и В. Б. Й. са заявили, че приемат без възражение резултата от жребия. Посочили са, че при провеждане на жребия е присъствала И. Г. – член на ОИК, представител на ПП АБВ, а двама членове на партията са били в коридора срещу стаята на ОИК и са слушали как се провежда жребия като докладвали, че е спазен законовия ред. Според Протокол № 45/30.10.2015г. ОИК – Искър провела заседание и обсъдила искането на Д. като отхвърлила молбата му като неоснователна. В мотивите си комисията е изложила подробно извършените предходни действия при провеждането на жребия на 26.10.2015г. Посочено е, че жребият се е водил от председателя на ОИК – Р. В.. В първата кутия били поставени непрозрачни пликове, всеки от които съдържал името на присъстващ член на ОИК и без плик – с името на водещия процедурата. Във втората кутия в непрозрачни пликове се поставили имената на участниците в жребия (П. И.Д. и П.И.Г.). Председателката на ОИК изтеглила един плик от първата кутия и обявила неговото име – Ц. И., която изтеглила от втората кутия името на П.И.Г.. Записано е още, че ОИК не е разполагала с достатъчно време, за да изпълни изцяло изискванията на чл. 454 ал.4 от ИК (да изчака и осигури присъствие на заинтересованите кандидати и представител на партия АБВ), тъй като е работела по утвърден времеви график за обработка на числовите данни. Сочи се, че И. Г. – член на ОИК от квотата на ПП АБВ е подписала без възражения протокол № 41/26.10.2015г. на ОИК за провеждане на жребия. Въз основа на протокола е издадено Решение № 102/26.10.2015г., което е прието, че не е било обжалвано от Д. по установения ред. На заседанието на ОИК от 30.10.2015г. са присъствали 9 члена на комисията. И. Г., видно от самия протокол не е присъствала и не се е подписала под допълнените мотиви относно начина на провеждане на жребия от 26.10.2015г.

Съдът счита, че жребият между двамата кандидати от листата на ПП АБВ, получили равен брой валидни преференции - П.И.Д. и П.И.Г. за определяне реда им в списък А, е проведен в пряко нарушение на чл. 454 ал.4 ИК. Разпоредбата изисква ОИК да определи реда на кандидатите в списък А чрез жребий, проведен в присъствието на заинтересованите кандидати и представители на партията или коалицията. Жребият е бил проведен от ОИК в отстъствието и на двамата кандидати и в отсъствието на представител на партията. Заинтересованите кандидати не са били уведомени и поканени да присъстват при жребия. В протокола на ОИК от 26.10.2015г. за провеждане на жребия не е отразен начина на подготовка и провеждането му като гаранция за спазена процедура съгласно указания на ЦИК, както твърди ответника. Не е отразено да са били поканени и представители на партия АБВ. И. Г. е член на ОИК, но участието й не е достатъчна гаранция за прозрачност и безпристрастност в действията на комисията, защото тя действа като член на този колективен орган. А законодателят е предвидил присъствието на заинтересованите кандидати и представител на партията като допълнителна и особено съществена гаранция за прозрачност и безпристрастност в действията на комисията, което е важен елемент от процедурата, като изискването е да присъстват едновременно всички. Задължение на ОИК е да осигури присъствието им. Именно, за да се уверят всички пряко заинтересовани страни и за да няма съмнение, че жребият е честен и изборът е действително случаен, а не манипулиран от ОИК.

Описаните впоследствие като извършени от комисията действия в протокола от 30.10.2015г. по повод на подадената от Д. жалба не могат да заместят и допълнят протокола от 26.10.2015г. и не удостоверяват правилно проведена процедура по жребия, защото са последващи по време след издаване на решението на ОИК за обявяване резултатите от изборите, още повече, че в това заседание Г. не е участвала и не е подписала протокола. След като кандидатите не са присъствали лично, нищо не е в състояние да ги убеди относно случайността на избора. Засегнати са лични техни права, а именно пасивното избирателно право на кандидата, а не колективни – на партията, която ги е регистрирала. Затова е без значение, че представители на партията впоследствие писмено са заявили, че не оспорват валидността на жребия. При случаен избор, необусловен от други фактори, присъствието на пряко лично засегнатата страна в най-голяма степен гарантира спазена процедура. При липса на това задължително условие основателно може да се предполага възможност за друг резултат от жребия. Нарушението при теглене на жребия е съществено, защото се е отразило на крайното решение на ОИК, с което в резултат на опорочения жребий за избран е обявен П.И.Г., докато Д., получил същия брой валидни преференции не е получил мандат.

Затова решението на ОИК – Искър следва да се отмени в обжалваната част и изборните книжа да се върнат на ОИК за провеждане на нов жребий между кандидатите от кандидатската листа на ПП АБВ с равен брой валидни преференции, който да бъде проведен в присъствието на заинтересованите кандидати и представители на партията съгласно изискванията на чл. 454 ал.4 ИК и за обявяване на действителните резултати от избора.

Водим от горното и на осн. чл. 459 ал.7, 8 и 10 от Изборния кодекс съдът

Р Е Ш И :

ОТМЕНЯ Решение № 107/26.10.2015г. на ОИК – Искър, община Искър, област Плевен за избиране на общински съветници за Община Искър в частта относно избора на П.И.Г. от кандидатската листа на ПП АБВ.

ВРЪЩА изборните книжа на ОИК- Искър за провеждане на нов жребий между кандидатите от кандидатската листа на ПП АБВ, получили равен брой валидни преференции - П.И.Д. и П.И.Г., който да бъде проведен в присъствието на заинтересованите кандидати и представители на партията съгласно изискванията на чл. 454 ал.4 ИК и за обявяване на действителните резултати от избора.

РЕШЕНИЕТО подлежи на касационно оспорване пред ВАС в 7-дневен срок от обявяването му на интернет страницата на съда.

ПРЕПИС от решението да се изпрати на страните, както и да се уведомят незабавно за съдържанието му по телефон/факс.

С Ъ Д И Я :